律师e通
前沿研究
磐明观察丨《上市公司独立董事管理办法》修订要点速览
2023-09-25

图片

2001年8月，证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，要求上市公司建立独董制度。2006年修订的《公司法》以法律的形式正式将上市公司独立董事制度确立为基本制度。独董制度运行20多年后，2023年4月，国务院办公厅发布《关于上市公司独立董事制度改革的意见》，标志着本轮独董制度改革正式启动。2023年8月4日，证监会发布《上市公司独立董事管理办法》（下称《办法》），该《办法》将于9月4日正式施行。

独董制度作为上市公司治理结构的重要一环，在促进公司规范运作、保护中小投资者合法权益、推动资本市场健康稳定发展等方面发挥了积极作用，是资本市场的基本制度。但随着全面深化资本市场改革向纵深推进，独立董事定位不清晰、责权不对等、监督手段不够、履职保障不足等制度性问题亟待解决，已不能满足资本市场高质量发展的内在要求。此次新规出台，正是为解决上述问题。《办法》共六章四十八条，明确了独立董事的任职资格与任免程序、独立董事的职责及履职方式、履职保障、法律责任、过渡期安排等方面内容。

一、增加了独立性的标准


  1. 新的《独董办法》增加了独立董事需要独立于上市公司实际控制人的要求，同时还明确将独立董事与上市公司、主要股东及实际控制人是否“不存在直接或者间接利害关系”作为判断独立性的标准。


  2. 《独董办法》第五条中新增规定，明确审计委员会成员应当为不在上市公司担任高级管理人员的董事。即明确了高级管理人员兼任的董事不得担任审计委员会成员，强化审计委员会的独立性，有利于董事会专门委员会对公司管理层的监管。

  3. 《独董办法》第六条中新增要求独立董事应当每年对独立性情况进行自查，并将自查情况提交董事会。上市公司董事会应当每年对在任独立董事独立性情况进行评估并出具专项意见，与年度报告同时披露。

二、新增独立董事任职要求

图片


《独董办法》第六条、第七条中增加了不得担任独立董事的情形：

  • 在上市公司或者其附属企业任职的人员及其配偶、父母、子女；

  • 与上市公司及其控股股东、实际控制人或者其各自的附属企业有重大业务往来的人员，或者有重大业务往来的单位及其控股股东单位、实际控制人任职的人员。上市公司控股股东、实际控制人的附属企业，不包括与上市公司受同一国有资产管理机构控制且按照相关规定未与上市公司构成关联关系的企业；

  • 为上市公司及其控股股东、实际控制人或者其各自附属企业提供财务、法律、咨询、保荐等服务的人员，包括但不限于提供服务的中介机构的项目组全体人员、各级复核人员、在报告上签字的人员、合伙人、董事、高级管理人员及主要负责人；

  • 最近十二个月内曾有《独董办法》第六条第一款第1-6项所列举不得担任独立董事情形人员，也不得担任独立董事；

  • 《独董办法》第七条对独立董事新增要求，应当具有良好的个人品德，不存在重大失信等不良记录。

本次《独董办法》明确了独立董事原则上最多在3家境内上市公司担任独立董事，以确保独立董事履职的时间和精力。
  

三、完善独立董事的产生程序


  1. 《独董办法》第九条增加了投资者保护机构可以公开请求股东委托其代为行使提名独立董事的权利，并明确了上市公司董事会、监事会、单独或者合计持有上市公司已发行股份百分之一以上的股东不得提名与其存在利害关系的人员或者有其他可能影响独立履职情形的关系密切人员作为独立董事候选人。

  2. 《独董办法》第十一条新增规定，对于设置董事会提名委员会的上市公司，提名委员会应当对被提名独立董事的任职资格进行审查，并形成明确的审查意见；

  3. 《独董办法》第十二条明确提出两名以上独立董事选举应实行累积投票制，并对中小股东表决情况单独计票并披露。

四、强化独立董事履职要求与变化


  1. 《独董办法》第十八条明确赋予独立董事独立聘请中介机构对公司具体事项进行审计、咨询或核查的权利，并将独立董事行使前述权利的审议程序由全体独立董事同意改为半数以上独立董事同意。


  2. 《独董办法》新增独立董事专门会议的相关规定，要求上市公司应当定期或不定期召开全部由独立董事参加的会议，审议应由独立董事审议的相关事项。包括：独立董事独立聘请中介机构，对上市公司具体事项进行审计、咨询或者核查；独立董事提议召开董事会会议、向董事会提议召开临时股东大会；独立董事事前认可事项。


  3. 《独董办法》第三十六条细化了独立董事知情权的保障，为保证独立董事有效行使职权，上市公司应当向独立董事定期通报公司运营情况，提供资料，组织或者配合独立董事开展实地考察等工作。上市公司可以在董事会审议重大复杂事项前，组织独立董事参与研究论证等环节，充分听取独立董事意见，并及时向独立董事反馈意见采纳情况。


  4. 《独董办法》在第十七条独立董事职责中要求独立董事参与董事会决策并对所议事项发表明确意见、对上市公司经营发展提供专业、客观的建议，同时还要求对该办法第二十三条、第二十六条、第二十七条和第二十八条所列上市公司与其控股股东、实际控制人、董事、高级管理人员之间的潜在重大利益冲突事项进行监督。


  5. 《独董办法》第五条规定审计委员会成员应当为不在上市公司担任高级管理人员的董事，通过强化审计委员会的独立性进一步加强董事会专门委员会对上市公司的独立监管。《独董办法》维持了独立董事在审计委员会中的作用机制，审计委员会成员中独立董事应当过半数，并由独立董事中会计专业人士担任召集人。


  6. 《独董办法》增设了董事会审计委员会的事前认可机制，披露财务报告及内部控制评价报告、聘用或者解聘承办上市公司审计业务的会计师事务所、任免财务负责人、会计政策、因会计准则变更以外的原因作出会计政策、会计估计变更或者重大会计差错更正等事项在提交董事会审议前应当经审计委员会全体成员过半数同意。


  7. 《独董办法》细化了提名委员会、薪酬与考核委员会的职责内容，提名委员会就提名或者任免董事、聘任或者解聘高级管理人员等事项向董事会提出建议，薪酬与考核委员会就董事及高级管理人员的薪酬、股权激励、员工持股以及董事、高级管理人员在拟分拆所属子公司安排持股计划等有关事宜向董事会提出建议，董事会对提名委员会、薪酬与考核委员会的建议未采纳或者未完全采纳的，应当在董事会决议中记载专门委员会的意见及未采纳的具体理由，并进行披露。


  8. 《独董办法》第二十三条调整了原《独董规则》中规定的独董事前认可事项范围：将需要独立董事事前认可的关联交易范围从“重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易）”调整为“应当披露的关联交易”；新增独立董事就“上市公司及相关方变更或者豁免承诺的方案”“被收购上市公司董事会针对收购所作出的决策及采取的措施”发表事前认可意见的要求；删除原《独董规则》中“向董事会提议聘用或解聘会计师事务所”需要独立董事事前认可的规定。


  9. 《独董办法》第三十条新增要求独立董事每年在上市公司的现场工作时间不少于十五日，《独董办法》第三十三条进一步要求在独立董事年度述职报告中说明其在上市公司现场工作的时间、内容等情况，使得独立董事能够更深入地了解上市公司的运营情况和风险，增强独立董事的监督效果，提升上市公司治理透明度。建议独立董事及上市公司做好现场履职的证明文件留痕，保证前述要求落实后的可追溯、可核查。


  10. 《独董办法》第三十一条新增要求上市公司独立董事应当制作工作记录，详细记录履行职责的情况。同时，《独董办法》第三十三条丰富细化了上市公司独立董事年度述职报告内容。


  11. 《独董办法》将未能亲自出席董事会导致独立董事撤职的会议次数从三次调减至两次，并提出了解除该独立董事职务的时限要求以提高独立董事亲自出席董事会的频率。


  12. 《独董办法》第十四条第二款新增要求，“独立董事不符合本办法第七条第一项或者第二项规定的，应当立即停止履职并辞去职务。未提出辞职的，董事会知悉或者应当知悉该事实发生后应当立即按规定解除其职务。”


  13. 《独董办法》第十四条第三款、第十五条第二款新增补选时间要求，独立董事被解聘或辞职导致董事会或者其专门委员会中独立董事所占的比例不符合《独董办法》或者公司章程的规定，或者独立董事中欠缺会计专业人士的，上市公司应当在六十日内完成补选。


五、其它修订内容要点


  1. 独立董事对董事会议案投反对票或者弃权票的，上市公司在披露董事会决议时，应当同时披露独立董事的异议意见，并在董事会决议和会议记录中载明。

  2. 上市公司向独立董事提供资料的保存期限由五年调增为十年，独立董事工作记录应当至少保存十年。

  3. 《独董办法》第十六条新增规定，中国上市公司协会负责上市公司独立董事信息库建设和管理工作，上市公司可以从独立董事信息库选聘独立董事。

  4. 《独董办法》第四十三至四十六条新增了独立董事行政责任认定相关事项，规定了中国证监会和证券交易所对上市公司、独立董事及其他相关主体的监管要求和措施，包括要求提供解释、说明或相关资料，对违规行为采取责令改正、监管谈话等措施，并明确了认定独立董事履职尽责情况及其行政责任的标准，考虑了其作用、信息来源、知情程度等因素。同时，也列举了一些可以认定独立董事没有主观过错、不予行政处罚的情况。

结语


在新《证券法》和全面注册制的大背景下，上市公司董监高的责任被进一步强化，相关法规以信息披露为核心，对上市公司及其关键人员施行更严格的监管。独立董事代表中小股东和公众利益，内部董事代表大股东利益，完善董事独立制度的核心是在二者之间要建立更均衡的企业治理结构。独立董事制度的完善有利于进一步改善上市公司治理结构，对资本市场的长远健康发展有着重要意义。

免责声明：本文及其内容本材料是为提供一般信息的用途编制，并非旨在成为可依赖的法律意见，不代表磐明律师事务所对有关问题的法律意见。同时我们并不保证将会在发表之后继续对有关内容进行更新，不建议您依据本文中的全部或部分内容而进行任何决策。如您需相关方面专业意见，建议您与具有相关资格的专业人士进一步沟通。